Prevista no artigo 54 da Lei de Migração (Lei 13.445/2017),
a expulsão é a medida administrativa de retirada compulsória de
migrante ou visitante do território nacional, conjugada com o
impedimento de reingresso por prazo determinado.
Nas palavras do ministro do Superior Tribunal de Justiça (STJ) Og Fernandes, ao julgar o HC 452.975,
trata-se de um "ato discricionário praticado pelo Poder Executivo, ao
qual incumbe a análise de conveniência, necessidade, utilidade e
oportunidade da permanência de estrangeiro que cometa crime em
território nacional, caracterizando verdadeiro poder inerente à
soberania do Estado".
Contudo, o magistrado acrescentou no mesmo
voto que a matéria poderá ser submetida à apreciação do Poder
Judiciário, o qual se limitará a examinar o cumprimento formal dos
requisitos e a inexistência de entraves à expulsão.
O motivo que pode levar à adoção da medida é a condenação, com sentença transitada em julgado, por alguns crimes previstos no Estatuto de Roma do Tribunal Penal Internacional ou por crime comum doloso,
passível de pena privativa de liberdade, previsto na legislação
brasileira – consideradas a gravidade do fato e as possibilidades de
ressocialização em território nacional.
Levantamento do Ministério
da Justiça e Segurança Pública indica que o crime mais frequente –
responsável por mais de 90% das expulsões de estrangeiros – é o tráfico
internacional de drogas, seguido de furto e roubo. Ainda de acordo com a
pasta, nos últimos dez anos, foram decretadas 7.382 expulsões, sendo
684 apenas em 2022.
Proteção à família é observada nas hipóteses que impedem a expulsão
Até 2017, as regras de expulsão eram previstas no Estatuto do Estrangeiro (Lei 6.815/1980),
segundo o qual a medida seria aplicada a quem atentasse contra a
segurança nacional, a ordem política ou social, a tranquilidade ou a
moralidade pública e a economia popular, ou que se mostrasse de alguma
forma inconveniente ou nocivo aos interesses nacionais.
A
revogação do estatuto e a sua substituição pela Lei de Migração
decorreram da necessidade de ajustar o tratamento do tema aos preceitos
constitucionais.
No julgamento do HC 285.608,
por exemplo, o ministro Herman Benjamin explicou que as excludentes da
expulsão previstas no regramento atual "têm por finalidade resguardar a
família, base da sociedade, instituição em relação à qual o Estado deve
conferir especial proteção (artigo 226 da Constituição Federal de 1988)".
Para ele, o normativo "busca evitar a retirada compulsória de
estrangeiro do território nacional em detrimento dos vínculos afetivos e
da dependência econômica do núcleo familiar".
Nesse sentido, a Lei de Migração estabeleceu, no artigo 55,
que não será expulso o estrangeiro que tiver filho brasileiro sob sua
guarda ou dependência econômica ou socioafetiva, nem o que tiver cônjuge
ou companheiro residente no Brasil.
Jurisprudência protege o direito constitucional de preservação da família
A atualização legislativa definiu, no artigo 54, parágrafo 3º,
que a expulsão em caso de crime comum não prejudicará a progressão de
regime, o cumprimento da pena, a suspensão condicional do processo, a
comutação da pena ou a concessão de pena alternativa, de indulto
coletivo ou individual, de anistia ou de quaisquer benefícios concedidos
em igualdade de condições ao nacional brasileiro.
Além de
discussões relacionadas à progressão do regime, a seleção de julgados
apresentada a seguir mostra o posicionamento do STJ diante de temas como
o direito constitucional de preservação da família e a possibilidade de
expulsão de estrangeiro refugiado.
Os casos analisados ainda
confirmam alguns dos dados apresentados pelo Ministério da Justiça e
Segurança Pública, ou seja, a maioria dos pedidos de expulsão se
relaciona à prática de delitos de tráfico de drogas, sendo que o
principal argumento para o pedido de permanência é a existência de
família no Brasil.
Filho nascido após portaria de expulsão assegura permanência de estrangeiro
As
hipóteses do artigo 55 da Lei de Migração – circunstâncias que impedem a
expulsão – não precisam ser contemporâneas ao fato que motivaria a
medida. Assim, um estrangeiro que resida no Brasil não
pode ser expulso caso preencha algum dos requisitos desse dispositivo
legal só após os fatos que levaram o governo a editar a portaria de
expulsão.
Baseada nesse entendimento, a Primeira Seção do STJ concedeu habeas corpus (HC
452.975) a um cidadão da Tanzânia para invalidar a portaria que
determinou sua expulsão do Brasil, em razão de ter sido condenado a sete
anos de prisão e multa por tráfico de drogas.
O ministro Og
Fernandes – relator – disse ter sido comprovado no processo que o
tanzaniano tinha filho brasileiro sob a sua guarda, havendo dependência
econômica e socioafetiva. Ele também destacou que, de acordo com a Lei 13.445/2017, um estrangeiro nessas condições não pode ser expulso.
"Muito
embora a portaria de expulsão tenha sido editada em 21 de junho de
2017, anteriormente, portanto, à formação de família no Brasil, o certo é
que não se pode exigir para a configuração das hipóteses legais de
inexpulsabilidade a contemporaneidade dessas mesmas causas em relação
aos fatos que deram ensejo ao ato expulsório", explicou o ministro.
Estrangeiro condenado deve comprovar dependência dos filhos
A Primeira Seção entendeu que é necessária a efetiva comprovação, no momento da impetração de habeas corpus,
da dependência econômica e da convivência socioafetiva com a prole
brasileira para evitar a expulsão do estrangeiro. Assim, o colegiado
negou o pedido de uma uruguaia que teve a expulsão determinada em razão
de condenação por tráfico (HC 250.026).
A
defesa apontou que ela já teria uma filha brasileira antes mesmo de sua
prisão em flagrante e que estaria ajudando a sustentar outra filha,
solteira, e o filho desta, seu neto – o qual nasceu posteriormente.
De
acordo com o relator, ministro Benedito Gonçalves, a jurisprudência do
STJ flexibilizou a interpretação quanto à expulsão prevista na Lei
6.815/1980 – em vigor na época do julgamento do caso –, para manter no
país o estrangeiro com filho brasileiro, mesmo que nascido após a
condenação penal e o decreto expulsório, no intuito de tutelar a
família, a criança e o adolescente.
"Todavia, o acolhimento desse
preceito não é absoluto e impõe ao impetrante que efetivamente comprove,
no momento da impetração, a dependência econômica e a convivência
socioafetiva com a prole brasileira, a fim de que o melhor interesse do
menor seja atendido", ponderou.
O ministro ainda observou que os
documentos juntados não demonstraram a dependência afetiva e financeira
da filha e do neto, situação que afasta as hipóteses capazes de impedir a
expulsão.
Decreto de expulsão não impede progressão de regime no Brasil
Em 2014, ao julgar o HC 274.249,
a Sexta Turma reafirmou o entendimento da corte de que é irrelevante,
na análise do pedido de progressão do regime de cumprimento da pena, a
existência de decreto de expulsão contra o estrangeiro.
Na origem do caso, uma mulher foi condenada a sete anos de reclusão
por tráfico de drogas, em regime fechado, tendo o juízo da execução
indeferido o pedido de progressão ao regime semiaberto por se tratar de
estrangeira em situação irregular no Brasil e com decreto de expulsão
pendente.
O Tribunal de Justiça de São Paulo (TJSP) negou provimento
a agravo em execução por entender, entre outras razões, que ela não
preenchia os requisitos para reanálise do regime, pois estaria
formalmente impedida de exercer atividade profissional.
A
relatora, então desembargadora convocada Marilza Maynard, lembrou que o
STJ pacificou o entendimento de que o simples fato de o estrangeiro
estar em situação irregular no país não inviabiliza os benefícios da
execução penal.
Progressão de regime e livramento condicional são formas de cumprir pena
Ao citar precedentes do Supremo Tribunal Federal (STF) e da Sexta Turma do STJ, a relatora destacou o HC 186.490,
no qual a ministra Maria Thereza de Assis Moura observou que, a
despeito de a expulsão do estrangeiro infrator ter deixado de ser uma
espécie de sanção penal, a matéria não se afastou do terreno penal,
condicionando-se, na maioria das vezes, ao cumprimento total da pena.
"Entretanto,
referida condição, a meu ver, não implica sua permanência em regime
integralmente fechado. Até porque a progressão de regime e o livramento
condicional são formas de cumprimento da pena", afirmou a ministra.
A Quinta Turma também reverteu decisão do TJSP sobre o mesmo tema, no julgamento do HC 324.231, de relatoria do ministro
Reynaldo Soares da Fonseca. A corte estadual havia restabelecido o
regime fechado para uma estrangeira por vislumbrar na progressão a
frustração de um possível decreto de expulsão, que poderia ser publicado
a qualquer momento.
Declaração de mãe demonstra dependência entre filho e pai estrangeiro
Ao julgar o HC 666.247,
a Primeira Seção entendeu que uma declaração fornecida pela mãe,
afirmando a existência de relação socioafetiva entre pai e filho, possui
a juridicidade necessária para evitar a expulsão do genitor estrangeiro
do Brasil.
O entendimento levou o colegiado a revogar portaria do
Ministério da Justiça e Segurança Pública, publicada em janeiro de
2018, que determinou a expulsão de um nigeriano condenado a cinco anos,
em regime fechado, por tráfico de drogas.
A expulsão seria executada ao final do cumprimento da pena, mas a mãe entrou com o pedido de habeas corpus em nome do filho, com cinco anos à época, para impedir que o pai fosse enviado de volta ao seu país de origem.
Segundo
o relator, ministro Sérgio Kukina, a única prova no processo
demonstrando o vínculo entre pai e filho era a declaração da mãe,
segundo a qual o nigeriano sempre deu apoio afetivo e material à
criança.
Para Kukina, a declaração, por si só, não atesta que o
requisito da dependência econômica esteja preenchido, diante da falta de
outros elementos probatórios mínimos capazes de demonstrar a forma como
o estrangeiro teria dado assistência material ao filho, levando-se em
conta seu encarceramento há mais de três anos.
Entretanto, o
relator observou que exigir outros meios para confirmar o vínculo
socioafetivo seria praticamente impor ao preso a produção de uma prova
impossível.
"Tenho que a declaração fornecida pela mãe no sentido
de que remanesce viva a relação socioafetiva entre pai e filho
reveste-se da necessária juridicidade para comprovação de tal requisito
legal", concluiu o ministro.
Filho nascido no Brasil, por si só, não impede a expulsão
A simples existência de prole brasileira não garante a permanência do estrangeiro no território nacional. Essa foi a posição da Primeira Seção em julgamento de habeas corpus impetrado em favor de um estrangeiro expulso do país após condenação por tráfico.
De
acordo com o processo, após o cumprimento da pena, o estrangeiro,
natural da República de Camarões, foi submetido a processo
administrativo que culminou na decisão de expulsão. No HC 418.116,
a defesa informou que ele tinha uma filha no Brasil e apresentou
certidão de nascimento da criança, declaração da mãe e comprovantes de
depósitos bancários.
O relator, ministro Og Fernandes, entendeu
que a documentação não era suficiente para comprovar a convivência entre
o estrangeiro e sua filha, nem mesmo a alegada dependência econômica,
pois os documentos bancários apontavam o nome do então companheiro da
mãe da criança como beneficiário. Para o ministro, essa circunstância
era insuficiente para comprovar que os valores tivessem sido
efetivamente repassados à menor.
"Não se mostra crível a
demonstração de dependência econômica através de quatro comprovantes de
depósitos, sendo estes realizados em data posterior ao cumprimento do
mandado de liberdade vigiada para fins de expulsão", declarou o relator.
Ao negar o habeas corpus,
Og Fernandes considerou, ainda, o depoimento do estrangeiro, no qual
declarou que não via a filha há seis anos e que também não a ajudava
financeiramente.
Mantida expulsão determinada no período de vacatio legis da Lei de Migração
Ao analisar o HC 608.035,
a Primeira Seção manteve a expulsão de um cidadão franco-marroquino
determinada em agosto de 2017, quando o Estatuto do Estrangeiro já havia
sido revogado e a Lei de Migração, que o substituiu, ainda estava no
período de vacatio legis.
Segundo
o colegiado, a portaria expulsória baixada pelo ministro da Justiça
aplicou corretamente a nova lei, pois não foi comprovada a dependência
econômica e a convivência socioafetiva entre o estrangeiro e sua filha,
que nasceu após a prática do crime.
Na origem do caso, o
estrangeiro teve a condenação por tráfico transnacional de entorpecentes
transitada em julgado. Cumprida a pena, a medida de expulsão foi
aplicada, a despeito de haver uma filha menor, brasileira nata, que
supostamente – nas alegações da defesa – dependeria econômica e
afetivamente do pai.
O relator, ministro Herman Benjamin,
destacou que, além da edição da nova Lei de Migração, ocorreu alteração
de entendimento do STF, o qual passou a considerar irrelevante a data da
concepção de filhos brasileiros como fator exclusivo de impedimento à
expulsão, desde que provadas a dependência econômica e a convivência
socioafetiva entre o estrangeiro e sua prole (RE 608.898).
Superveniência da Lei de Migração não altera decisão sobre expulsão
Para
o ministro, entretanto, esses requisitos não foram demonstrados,
trazendo duas consequências ao caso: a primeira é que o comando do STF
não teve o efeito pretendido pela defesa de anular a expulsão e conceder
um salvo-conduto ao estrangeiro para voltar ao Brasil; a segunda é que a
superveniência da Lei de Migração não implica, por si só, a modificação
do ato impugnado, pois este foi praticado em consonância com os seus
preceitos.
"Não houve neste processo, portanto, prova bastante de nenhuma das causas restritivas à medida de expulsão, e sim elementos de prova a demonstrar
que o fato de a filha do paciente ter nascido posteriormente ao evento
criminoso (que gerou a expulsão) não se revelou como a causa
determinante e decisiva para a medida aplicada, mas como a ausência de
comprovação da dependência econômica e socioafetiva entre o paciente e a
prole brasileira", avaliou o relator.
Reunião familiar não impede multa por extrapolação de prazo para permanecer no país
Em
abril de 2020, a Segunda Turma decidiu que o instituto da reunião
familiar, embora impeça a expulsão do estrangeiro irregular com filhos
brasileiros, não veda a aplicação da multa por extrapolação do prazo
legal de permanência provisória no país.
O entendimento foi firmado no julgamento do REsp 1.570.388, em que o colegiado analisou a situação de um imigrante portador de registro provisório para permanecer no Brasil.
Na
origem, a ação discutia a regularidade de multa por permanência no país
além do prazo legal, seguido de determinação para saída do território
nacional. Ao analisar o caso, o Tribunal Regional Federal da 5ª Região
(TRF5) apontou que a situação não tratava de expulsão, e sim de
deportação proveniente de estada irregular em solo brasileiro, sendo
aplicáveis ao julgamento as hipóteses de vedação à expulsão (casamento e
filho).
Ao STJ, a União alegou que os autos demonstraram a
intempestividade do comparecimento do estrangeiro à Polícia Federal para
regularizar sua situação.
O relator, ministro Og Fernandes, destacou que, segundo a Lei 11.961/2009,
a conversão do registro provisório em permanente deve ser feita 90 dias
antes do vencimento da carteira de identidade do estrangeiro. Porém,
ele ponderou que não houve irregularidade na permanência do investigado,
pois o documento foi expedido em outubro de 2010, com validade de dois
anos, e a notificação para multa e expulsão era de março de 2012.
De
acordo com o ministro, o direito de reagrupamento familiar garante que o
estrangeiro com família nacional não seja expulso, considerando-se as
graves consequências psicossociais aos envolvidos no caso de
distanciamento. No entanto – continuou Og Fernandes –, esse direito não
inclui a dispensa da sanção pecuniária por irregularidades migratórias.
"A
aplicação da multa administrativa em nada pode interferir na
permanência do estrangeiro, ainda que irregular, com os membros de sua
família em território nacional, nem implicar dificuldades de qualquer
espécie para o processo de regularização", declarou o relator.
Perda da condição de refugiado é requisito para a expulsão de estrangeiro
No julgamento do HC 333.902,
a Primeira Seção definiu que a expulsão de estrangeiro refugiado não
pode ocorrer sem a regular perda dessa condição em prévio processo
administrativo. Para o colegiado, apenas a publicação de portaria
aplicando a medida é nula, ainda que o ato tenha seus efeitos suspensos
para ser convalidado posteriormente.
O pedido que deu origem ao
entendimento foi feito pela Defensoria Pública da União (DPU) em favor
de um cidadão do Burundi. Ele foi condenado pelo crime de tráfico
internacional de drogas e, um ano depois, o ministro da Justiça
determinou sua expulsão, ficando a efetivação da medida condicionada ao
cumprimento da pena no Brasil ou à liberação pelo Poder Judiciário.
O
estrangeiro, no entanto, já era reconhecido como refugiado pelo Comitê
Nacional para os Refugiados (Conare), devido a conflitos em seu país, e
mantinha essa condição até a impetração do habeas corpus.
Dignidade da pessoa humana deve nortear decisões referentes a refugiados
O relator, ministro Humberto Martins, destacou que tanto a Convenção das Nações Unidas relativa ao Estatuto dos Refugiados quanto a Lei 9.474/1997
preveem a expulsão de refugiados por motivos de ordem pública, não
cabendo ao Judiciário avaliar a pertinência da caracterização da
condenação do paciente como motivo de ordem pública suficiente para
justificar a medida.
"É de se ver, entretanto, que o conjunto de
normas que tratam da matéria impõe alguns cuidados adicionais ao
Executivo. O primeiro é o relativo à impossibilidade de que seja o
paciente devolvido ao local onde sua vida, sua liberdade ou sua
dignidade correm riscos", alertou.
De
acordo com Humberto Martins, essa limitação tem amparo não apenas na
convenção e na lei citada, mas na própria Constituição Federal, que
elege a dignidade da pessoa humana como fundamento da República e dispõe
que, em suas relações internacionais, o Brasil deverá se reger pela
prevalência dos direitos humanos.
STJ não deve julgar ato de expulsão praticado por coordenador de processos migratórios
A Primeira Seção entendeu que o STJ não tem competência para analisar habeas corpus
contra ato de expulsão praticado pelo coordenador de processos
migratórios do Ministério da Justiça. A posição foi firmada em 2022,
quando o colegiado negou provimento a agravo interno no HC 692.415.
No caso analisado, a defesa de uma colombiana condenada por tráfico privilegiado impetrou habeas corpus para invalidar a portaria que determinava sua expulsão do Brasil.
Para
a relatora, ministra Assusete Magalhães, o STJ seria a corte adequada
para julgar o processo caso a autoridade coatora fosse o ministro da
Justiça. Nesse sentido, ela reiterou parecer do Ministério Público
Federal (MPF) destacando que, na época da publicação impugnada, já
vigorava a Portaria 432/2019
da Secretaria Nacional de Justiça, responsável por subdelegar ao
coordenador de processos migratórios a prática do ato expulsório.
A ministra explicou que é possível a aplicação da Súmula 510/STF, segundo a qual, "praticado o ato por autoridade, no exercício de competência delegada, contra ela cabe o mandado de segurança ou a medida judicial".
"Assim, reconhecida a ilegitimidade passiva da autoridade impetrada, o Superior Tribunal de Justiça não possui competência para processar e julgar o presente habeas corpus, conforme previsto no artigo 105, I, "c", da Constituição Federal", concluiu a relatora.
